Глава 6. Проверка бизнеса перед покупкой
Инвестор считает ваш бизнес интересным и перспективным и не против приобрести его по сходной цене? Не спешите с окончательными выводами – если покупатель настроен достаточно серьезно, то обязательно…
…постарается подстраховать себя, определив точки выхода из сделки и закрепив их условия в договоре и провести глубокую пред инвестиционную проверку предлагаемого ему предприятия (т. н. due diligence).
Все это должно найти свое отражение в договоре о внесении потенциальным покупателем задатка, заключаемом на этапе, когда он уже достаточно заинтересован предлагаемым бизнесом, чтобы перейти к более подробному и глубокому его изучению. Вносимые при этом деньги являются важной гарантией серьезности намерений инвестора по приобретению предприятия – если, конечно, дополнительная проверка подтвердит, что он действительно стоит запрашиваемой за него цены.
Точками выхода из сделки в данном случае принято называть комплекс условий, при невыполнении которых процесс купли-продажи бизнеса может быть прерван по инициативе покупателя. При этом продавец вынужден будет вернуть полученный ранее задаток.
Это важное положение служит дополнительной гарантией инвестору в том, что он покупает не «кота в мешке», а действительно готовый бизнес, основные показатели которого полностью (или лишь с незначительными отклонениями) соответствуют заявленным в инвестиционном меморандуме.
Хорошие бизнес брокеры обращают внимание собственников продаваемых предприятий на важность тщательного изучения этих условий перед подписанием соглашения о намерениях.
Исходя из собственного опыта, наиболее характерными положениями, определяющими точки выхода из сделки, на сегодняшний день являются (по мере приоритета):
1. Отклонение в меньшую сторону ранее заявленных финансовых показателей: для малого и среднего бизнеса – на 10–12 %, для крупного бизнеса – до 15 %.
2. Проблемы, связанные с правами на земельный участок, на котором сосредоточены основные материальные активы компании.
3. Отсутствие гарантии долгосрочного продления договора аренды на объекты коммерческой недвижимости компании (производственные, офисные помещения, склады и пр.) – если право собственности на последние не принадлежат продавцу.
4. Отсутствие и/или невозможность своевременно оформить документы, гарантирующие нормальное функционирование данного бизнеса в правовом поле государства.
5. Некорректное (неполное) ведение бухгалтерского учета, препятствующее должной глубине ознакомления с историей предприятия и составления полной характеристики коммерческой привлекательности бизнеса.
6. Нехватка (неисправность) на момент передачи прав ключевого оборудования и/или вспомогательных систем обеспечения жизнедеятельности предприятия и производства.
7. Отсутствие (неполный комплект) документов, необходимых для закрепления прав на нематериальные активы и интеллектуальную собственность, без которых невозможна эффективная работа предприятия.
8. Отсутствие гарантий по сохранению ключевых фигур среди топ– и среднего менеджмента, а также персонала оперативного звена.
Помимо совокупности причин, характеризующих точки выхода из сделки, в соглашении о намерениях указываются объем и сроки проведения дополнительных проверок (в том числе и комплексной – due diligence), по окончании которых должно быть принято окончательное решение о совершении сделки.
Следует заметить, что внимательный подход к оформлению договора о намерениях, соблюдение его условий (включая полноту и сроки предоставляемой продавцом информации) в большинстве случаев способствуют успешному продвижению сделки и предотвращают ее срыв на этом важном этапе.
Взаимное доверие, основанное на двусторонней доброй воле и четком осознании обеих сторон своих стремлений (продать или купить бизнес), а также исполнении принимаемых обязательств, позволяют перейти от этапа подстраховки (формирования точек выхода) к заключительной проверке предприятия перед сменой собственника – due diligence
Due diligence (буквально: «должная предусмотрительность») представляет собой подробную дополнительную проверку продаваемого бизнеса, которую потенциальный покупатель производит уже после того, как принял предварительное решение о его покупке.
Расходы, которые несет при этом инвестор, служит дополнительной гарантией серьезности его намерений, наряду с задатком, который он вносит перед подробным ознакомлением с особенностями данного предприятия, а также его состоянием и перспективами, исследованными и описанными в ходе предпродажной подготовки.
Согласитесь, что покупатель имеет право убедиться в том, что компания действительно настолько интересна и перспективна, как ему это описывает ее владелец, ее продажа не отягощена не устранёнными заранее проблемами (вроде невыплаченных кредитов, не пролонгированных договоров, неправильно зарегистрированных товарных знаков и т. п.)
Как правило, проверка due diligence с привлечением независимых экспертов, как централизованно (через бизнес-брокера), так и по отдельным направлениям (аудиторы, юристы, профильные бизнес аналитики и т. п.) и представляет собой комплекс мероприятий по сбору, обработке и исследованию (анализ и синтез) всей информации, связанной с приобретаемой компанией.
При этом проверяется не только полнота и соответствие реальному состоянию дел тех данных, которые представил собственник компании, но могут быть (при необходимости) подняты сведения личного характера. Таким образом, помимо истинного уровня инвестиционной привлекательности будущей сделки, процедура due diligence позволяет проверить все аспекты законности ее проведения.
В зависимости от конкретных направлений и привлекаемых специалистов различают правовой, финансовый, фискальный (налоговый) технологический и маркетинговый due diligence. Для крупных предприятий в отдельное направление проверки выделяется кадровый и менеджмент-due diligence (в том числе его тактические и стратегические аспекты).
После успешного для обеих сторон окончания процесса due diligence, покупатель и продавец могут, при необходимости, скорректировать окончательные сроки проведения сделки купли-продажи бизнеса, формы и схемы передачи прав на него новому владельцу, а также порядок управления компанией в этот переходный период.
Глава 7. Как проводиться сделка купли-продажи бизнеса
Усилия продавца и его финансовых консультантов наконец увенчались успехом: покупатель найден, бизнес прошел необходимые независимые проверки и настало самое время для того, чтобы…
…окончательно оформить отношения между продавцом и покупателем бизнеса. Как это сделать правильно?
Основной проблемой на этом этапе, который венчает зачастую многомесячные совместные труды продавца, бизнес-брокера, бухгалтеров, юристов и других специалистов, по поиску серьезного покупателя (инвестора) на бизнес сегодня является несовершенство нормативно-правовой базы – вернее, даже практически полное отсутствие таковой по отношению к сделкам по купле и продаже бизнеса.
Государство же, гораздо более озабоченное усилением налогового прессинга на предпринимателей (что, собственно, и приводит к активизации «выброса» на рынок продажи готового бизнеса действующих предприятий), не торопится с помощью. В результате, в ходе реализации подобных сделок на практике достаточно трудно бывает защитить интересы, как покупателя, так и продавца.
Стоит отметить, что на сегодняшний день наибольшей популярностью пользуются следующие схемы продажи бизнеса:
1. Продажа предприятия как целостного имущественного комплекса.
2. Продажа (передача) корпоративных прав на компанию.
3. Дарение бизнеса.
Все эти варианты имеют свои преимущества и недостатки, связанные как с защитой интересов покупателя (продавца), так и проблемами налогообложения.
Использование первой схемы (продажа бизнеса как целостного имущественного комплекса) предполагает реализацию имущества действующей компании, причем прежний его собственник (юридическое лицо) по-прежнему продолжает свое существование, с прежними учредителями.
Если же в качестве продавца имущественного комплекса выступает его владелец – физическое лицо, покупателю предстоит предварительно получить всю документацию, необходимую для ведения соответствующей предпринимательской деятельности (если таковая не была получена ранее), после чего может быть реализована процедура переоформления бизнеса на нового владельца.
Заметим, что, в соответствии с требованиями действующего законодательства, письменный (обязательно) договор купли-продажи целостного имущественного комплекса, обязательно подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации в органах государственной власти.
Кстати, при отчуждении коммерческой недвижимости продавец обязан уплатить в доход бюджета налог на доходы физических лиц от продажи недвижимости.
В случае же, когда в качестве товара выступают корпоративные права на предприятие, готовый бизнес ожидает лишь смена собственника. Подобная схема представляется целесообразной при продаже среднего и, в особенности, крупного бизнеса. Преимуществами этого варианта является сохранение силы всех разрешительных документов, полученных ранее, чего не позволяет сделать первый вариант.
Корпоративные права могут выкупаться путем вхождения покупателя в состав учредителей (участников) бизнеса и дальнейшим выкупом доли в предприятии.
Следует также учитывать, что налогообложение прибыли по данной операции в случае, если продавцом выступает другое юридическое лицо, осуществляется в особом порядке в соответствии действующим законодательством, и учет финансовых результатов от операций с корпоративными правами ведется отдельно от учета по другим операциям.
Для физических лиц, продающих корпоративные права, налогообложение осуществляется в соответствии с законом об НДФЛ.
По мнению специалистов, помимо упрощения процедуры самой передачи прав собственности на приобретаемый таким образом бизнес, подобный вариант может способствовать вполне законной оптимизации налогообложения сделки, за счет того, что оценку имущества и нематериальных активов при этом можно произвести не по балансовой, а по остаточной стоимости.