Договор банковского счёта: Актуальные проблемы

Параграф 3. Правовая природа денежных средств, находящихся на банковском счёте

На правовую природу безналичных денег есть 2 противоположных взгляда: их либо (что является доминирующим) признают правами требования владельца счёта к банку, которые не могут служить полноценным эквивалентом наличных денег, но весьма распространены на практике, либо считают вещами, товарами, которые могут находиться в чьей-то собственности и даже виндицироваться, а также в принципе аналогичны наличности. Есть также промежуточные позиции, в рамках которых, например, клиент называется собственником средств, находящихся на его счёте, но возможность их вещно-правового регулирования не рассматривается. Эти последние мнения кажутся очень полезными, так как позволяют оставить поле для дискуссии и возможность «смены парадигм», как и в случае с вопросом о природе самого договора о счёте. Взаимосвязь этих 2 проблем в общем-то неразрывна, ведь если договор считать, скажем, хранением, то тогда банк превращается в специальный «товарный склад», а деньги в нём могут быть только товаром.

«Безнал» признаётся обязательственным правом в судебной практике¹¹⁶, считать его таковым можно из-за неразрывной связи с деятельностью кредитных организаций¹¹⁷, индивидуальной неопределённостью¹¹⁸, отсутствия явного признания его общеобязательным средством платежа¹¹⁹ и нематериальности¹²⁰. В противном случае можно говорить об отходе от чёткого разделения вещного и обязательственного права как «статики» и «динамики» имущественного оборота, заложенного немецкими юристами XIX века (пандектистами)¹²¹.

С другой стороны, посмотрев на то, как неоднозначно преломилась «пандектная теория» в нашем гражданском праве, не стоит списывать со счетов и аргументы противоположной стороны: «безнал» – лишь форма существования денег, которые изначально не похожи на обычные вещи, так как были и остаются «свидетельством» обязательств банка-эмитента, поэтому то, что наличные физически осязаемы и не представлены в виде записей, ещё не создаёт между ними и деньгами на счёте непреодолимой пропасти¹²². Одни постоянно обращаются в другие, а если на этом пути поставлены преграды (к примеру, такие есть для юридических лиц) одновременная и вещная, и обязательственная защита может только улучшить положение слабого¹²³. Среди сторонников этой концепции распространено сравнение денег с зерном, хранением которого занимались некоторые банки, в том числе Государственный банк Российской империи¹²⁴.

Наконец, «примирительная» идея о том, что собственником средств, находящихся на счёте, остаётся его владелец, зародилась в ответ на предложение «привязать» передачу наличных клиентом банку с соответствующим переходом права собственности¹²⁵. Однако, хотя такую «собственность» за владельцем счёта и признали, например, Т. А. Бацанова, С. Б. Мороз и А. А. Кальгина¹²⁶, они же, скажем, отвергли возможность её защиты вещно-правовыми способами или отказались смотреть на договор о счёте как на хранение. Их мысль можно продолжить по-разному. Так, сказав, что безналичные средства – это права требования, можно сделать вывод, что у клиента есть право собственности на право требования к банку – «право на право», признающееся в некоторых странах. Но, по мнению Е. А. Суханова, более продуктивным было бы посмотреть в сторону формирующейся в некоторых европейских странах практики придания законом записям по счёту «абсолютного эффекта», близкого к режиму собственности, но считающегося «новым имущественным объектом», отношения к вещному праву не имеющим¹²⁷. Пожалуй, эта та «золотая середина», которая позволяет сохранить и системность в теории нашего гражданского права, и её способность отводить достойное место значимым в обороте объектам.

Параграф 4. Ответственность сторон

Ст. 856 предусматривает ответственность кредитной организации в виде начисления процентов (равных по п. 1 ст. 395 ключевой ставке Центробанка) на сумму операции за несвоевременное выполнение распоряжений клиента или зачисление средств на счёт, а также необоснованное списание с него. П. 2 ст. 395 позволяет также взыскивать убытки, причинённые такими действиями, в той части, которая не была покрыта процентами. Эти последние признаются законной неустойкой¹²⁸, а потому по ст. 332 они не могут быть уменьшены соглашением сторон, но в принципе соглашение о такой неустойке возможно. Ответственность наступает без вины, и никакие обстоятельства вплоть до отзыва лицензии не могут служить оправданием неисполнения обязанностей¹²⁹. Считается, однако, что прямо заставить банк исполнить поручение владельца счёта нельзя – только взыскать с него проценты¹³⁰, хотя логичным было бы распространить на эту ситуацию нормы ГК о присуждении к исполнению обязанности в натуре¹³¹, как это доказывается в доктрине в отношении кредитных договоров¹³². После расторжения договора о счёте клиент вправе потребовать выплаты процентов по той же ст. 395, если банк удерживает его средства¹³³.

Кредитная организация несёт ответственность за неправомерное уклонение от заключения договора на объявленных ей самой условиях. В таком случае по п. 4 ст. 445 суд должен принудить банк сделать это, причём условия договора прописываются в судебном решении, а клиенту должны быть возмещены понесённые им убытки¹³⁴. Та же самая мера ответственности применяется при разглашении банковской тайны (п. 3 ст. 857). Но, кроме неё, возможна и административная (ст. 13.11, 13.14 КоАП), и даже уголовная (ст. 183 УК) ответственность, а её субъектом являются не только банковские служащие, но и все те, кому информация о клиентах должна передаваться¹³⁵.

Банки ответственны за списания по подложным документам, даже если действуют со всей необходимой осмотрительностью – в этом случае они обязаны восстановить баланс на счёте¹³⁶.

Невыполнение обязанностей по № 115-ФЗ означает для кредитных организаций возможность наложения штрафов, запрета конкретных операций, введения внешней администрации, а также лишения лицензии¹³⁷.

Ответственность владельца счёта, кроме как за непредоставление документов, требуемых для идентификации, влекущее отказ в проведении операции или даже расторжение договора, обычно предусматривается также за неуплату предоставленных услуг и регулируется в самом договоре¹³⁸.

Глава 4. Виды банковских счетов

Несмотря на все планы реформировать главу 45 ГК так, чтобы отразить там целостную классификацию банковских счетов и тем самым снизить роль подзаконных актов Банка России, поправки 2018 года коснулись лишь нескольких видов¹³⁹, часть добавив, часть просто систематизировав. Поэтому, хотя в п. 1 ст. 860 и появилась оговорка о том, что все разновидности счетов должны быть предусмотрены законом, Инструкция ЦБ № 153-И продолжает устанавливать их систему¹⁴⁰. Впрочем, и её нельзя назвать единственной, ведь, проводя классификацию в основном по личности клиента и назначению счёта¹⁴¹, она оставляет регулирование договоров, предусматривающих совершение операций с помощью банковской карты, валютного, совместного, «металлического» счетов другим НПА.

Тем не менее, в названной Инструкции нашёл отражение взгляд многих учёных, согласно которому все счета следует разделять на общие (универсальные) и специальные, при этом последние имеют такой правовой режим (порядок их открытия, закрытия и проведения операций) и функциональное назначение, что для них предусматриваются специальные правила, которые, благодаря диспозитивности ряда норм главы 45, могут их заменять¹⁴². Но, по смыслу Инструкции, к общим счетам нужно отнести бюджетные (лицевые), которые по БК открываются обычно только в Центробанке с сохранением таких особенностей, как иммунитет от взысканий¹⁴³, или публичные депозитные, открываемые нотариусами, судами, судебными приставами в интересах третьих лиц, что очень сближает их со специальными номинальными счетами¹⁴⁴. Такой неоднозначный подход продолжает оставлять авторам пространство для дискуссий и собственных предложений.

Универсальными счетами обычно признаются текущие, расчётные и корреспондентские¹⁴⁵. Текущие открывают физические лица для личных, непредпринимательских нужд, договор при этом нередко предусматривает возможность внесения вклада (для которого открывается счёт по вкладу, однако, лишь «администрирующий» имеющиеся средства) и одновременного использования и счёта, и депозита¹⁴⁶, расчётные – юрлица, ИП и занимающиеся частной практикой для исполнения возложенной на них государством обязанности производить расчёты в безналичной форме¹⁴⁷, корреспондентскими же называются счета, открываемые как одним банком в другом, например, с целью увеличить свой территориальный охват¹⁴⁸, так и обязательные для кредитных организаций счета в ЦБ¹⁴⁹. Филиалу банка открывается корреспондентский субсчёт.

Помимо тех, что обычно относят к общим, специальным, а также счетов по вкладам, Инструкция об их открытии и закрытии упоминает ещё и счёт доверительного управления. В большинстве случаев такое управление (деньгами, капиталом, ценными бумагами, драгоценными металлами¹⁵⁰) осуществляют сами банки¹⁵¹, а, например, для независимых брокеров и депозитариев открываются специальные счета¹⁵². Здесь встаёт вопрос о разграничении обычных счетов, для которых требуется заключение договора и предоставление расчётно-кассового обслуживания, и внутрибанковских, которые существуют только по воле кредитных организаций (в первую очередь для бухгалтерии). Л. Г. Ефимова, когда речь идёт о рассматриваемом доверительном управлении, предлагает говорить о последних¹⁵³.

Тот же вопрос возникает в отношении ссудных счетов, ведущихся в целях учёта предоставленных клиентам кредитов. Иногда между ними и банковскими не проводят разницы¹⁵⁴. Однако отнесение последних к внутрибанковским позволяет не распространять на них права и обязанности, закреплённые ГК, которые, по более-менее закрепившемуся в нашей доктрине мнению, противны их целевому назначению. С другой стороны, в некоторых странах за кредитными организациями не признаётся право открывать счета, не подпадающие под общее регулирование¹⁵⁵. Впрочем, у нас это принято, поэтому ко мнению Л. Г. Ефимовой можно присоединиться.

На «границе» банковских и внутрибанковских счетов как бы оказался и счёт эскроу, появившийся в ст. 860.7 – 860.10 ГК в 2014 году. По нему одно лицо вносит деньги для другого, но так, чтобы передача осуществилась в оговоренный момент. Это обычно нужно для обеспечения исполнения обязательства или иной гарантии сохранности средств во взаимоотношениях с контрагентами¹⁵⁶. Пришедший к нам в большей степени из англо-американского права (англ. escrow произошло от scroll – список), но также и из Германии (нем. Treuhand – общее значение: «опека»)¹⁵⁷ договор пока редко применяется на практике¹⁵⁸. Наверно потому, что у нас произошло его отделение от номинального счёта, которого нет за рубежом¹⁵⁹. Возвращаясь к природе эскроу-счетов, нужно сказать, что кредитная организация не позволяет всем иным участникам договора распоряжаться внесёнными средствами, проводить с ними какие-либо операции (ст. 860.8), что очень похоже на ссудный или «доверительный» (когда управление доверенным осуществляет сама организация) счета. Но, с другой стороны, параграф 3 главы 45 прямо относит его к банковскому, несмотря на все ограничения.

Перечень специальных счетов не закрыт и поэтому очень разнообразен. Они открываются в том числе платёжным агентам, которые помогают производить платежи, являясь при этом только посредниками, кандидатам на выборах для формирования избирательного фонда и инициативной группе по проведению референдума¹⁶⁰, для клиринга (учёта обязательств и их исполнения)¹⁶¹, для расчётов с кредиторами при банкротстве¹⁶². Обычно в этих случаях операции должны соответствовать цели договора, на основании которого производятся.

Хотя с 2006 года открывать отдельный счёт для иностранной валюты больше не требуется (но и не запрещается)¹⁶³, для тех, на которых она размещена, предусмотрен специальный правовой режим, связанный в первую очередь с валютным контролем¹⁶⁴, который должен осуществлять в том числе сам банк¹⁶⁵ и который позволяет не допускать транзакций, противоречащих требованиям Закона о валютном регулировании (например, валютных операций между резидентами РФ, которые не подпадают под 31 исключение из общего правила об их запрете¹⁶⁶) и актов ЦБ (к примеру, для которых не предоставлены «документы, связанные с проведением операций», включая коды, отражающие их смысл¹⁶⁷). Впрочем, контроль то ослабляется, то усиливается: в 2007 году обязательная продажа части валютной выручки была отменена, но для её учёта предпринимателям всё также нужно открывать особые транзитные счета¹⁶⁸, с 2015 года о движении средств на зарубежных счетах нужно регулярно информировать налоговые органы¹⁶⁹, но зато в 2018 году был упрощён документооборот для участников внешнеторговых сделок (отменены их паспорта, справки, для некоторых из них что-либо оформлять теперь вовсе не требуется)¹⁷⁰. Операции с иностранными валютами могут проводить также и уполномоченные банки, и сам Центробанк¹⁷¹.

Номинальным является такой специальный счёт, на котором лежат деньги, принадлежащие не его владельцу, а третьему лицу – бенефициару. Бенефициаров может быть несколько (п. 1 ст. 860.1 ГК), он или они могут не присутствовать при заключении договора (п. 2 ст. 860.2), кредитная организация может привлекаться к контролю за использованием средств (п. 3 ст. 860.1). Закон не устанавливает чёткого перечня случаев, когда такой договор должен заключаться¹⁷², но эпизодическое регулирование всё-таки есть – согласно п. 1 ст. 37 опекун или попечитель открывает номинальный счёт для зачисления туда алиментов, пенсий, пособий и иных доходов подопечного. Меньшая связь со сторонними контрагентскими отношениями и, наоборот, более прочные отношения бенефициара с его «банковским представителем» могли бы служить отличием номинальных счетов от эскроу¹⁷³, если бы, к примеру, в п. 3 ст. 926.6 закон не предписал бы эскроу-агенту, не являющемуся банком, хранить безналичные денежные средства на своих номинальных счетах. Договоры о последних, впрочем, имеют более-менее явную специфику по форме – ст. 860.2 требует единого письменного документа под угрозой признания сделки ничтожной. Хотя уже ст. 860.5 следует общему для всех «трёхсторонних счетов» принципу о недопустимости обращения взысканий по обязательствам «посредника» на бенефициара.

Ещё одним «сводным братом» номинального счёта является публичный депозит, который появился в 2018 году¹⁷⁴ и ведётся также в принципе в интересах третьих лиц, но публичными должностными лицами и органами, в первую очередь нотариусами. Благодаря этому, скажем, должник может исполнить обязательство перед кредитором, если тот никак не проявляет свою волю на принятие такого исполнения¹⁷⁵. Однако вопрос о «трёхсторонности» договора возникает в тех случаях, когда закон (процессуальные кодексы, Закон об исполнительном производстве) говорят о реализации имущества в интересах суда или государства¹⁷⁶: кто здесь является бенефициаром? Может, подразумеваются разные виды договоров, и недавняя новелла должна применяться только в особых случаях, а не заменять собой весь прежний «депозит»? Неясно. Публичный депозитный счёт (по ст. 860.11 ГК) может быть открыт только в банке с капиталом в 20 млрд рублей и выше. Кстати, использование слова «депозит» привело к тому, что в 2008 году ЦБ фактически отнёс его не к счетам, а к вкладам¹⁷⁷, и дискуссия об этом затянулась на десятилетие.

Залоговый счёт – единственная на данный момент его разновидность, урегулированная ГК не в главе 45 и даже не во второй части, а среди положений о способах обеспечения исполнения обязательств – в гл. 23. Можно утверждать, что достаточно долгое время романо-германская правовая система не признавала возможность залога безналичных денежных средств, однако в 1990-ых произошёл разворот «на 180 градусов»¹⁷⁸. Мы также в общем-то это долго не допускали¹⁷⁹ как из практических соображений (вопросы с «реализацией» предмета залога), так и из желания сохранить более или менее чёткие теоретические границы между вещным и обязательственным правом. Но с 2014 года аналогичный «разворот» произошёл и у нас, о чём свидетельствуют ст. 358.9 – 358.14. Залог либо оставляет полную свободу действий для должника вплоть до того времени, когда обязательство будет признано кредитором неисполненным и тогда его размер должен стать «несгораемой суммой» на счёте, либо предполагает определение такой твёрдой суммы с самого начала. В обоих случаях защита от установления «сверхобеспечения» кредитором (например, при просрочке части исполнения) или махинаций должника (ведь на залоговый счёт не распространяются, скажем, нормы о безакцептных списаниях) законом не предусмотрена¹⁸⁰. Большого распространения на практике залоговый счёт не получил, ведутся споры о том, нужно ли и эту конструкцию «подвести» под номинальный¹⁸¹.

Когда на счёте учитываются не деньги, а драгоценные металлы, то говорят о специальном «металлическом» счёте (в 2018 году он получил отдельную статью в ГК – 859.1). Имеется в виду не хранение индивидуально определённых драгметаллов, а их передача банку с тем, чтобы он мог их использовать, не создавая при этом клиенту препятствий в распоряжении в рамках того их веса, что он внёс¹⁸². Ранее для подобных операций кредитной организации выдавалась отдельная лицензия¹⁸³, теперь они являются прерогативой «универсальных» (а не «базовых») банков. Также раньше Банк России обязывал принимать только золото, серебро, платину и палладий и лишь в слитках или монете определённого качества¹⁸⁴, но в 2019 году это было отменено¹⁸⁵, а на этот год запланировано принятие новых правил, которые сосредоточатся скорее на идентификации клиентов и документообороте¹⁸⁶. П. 3 ст. 859.1 особо подчёркивает, что при ликвидации кредитной организации обладатели прав на «безналичные» драгметаллы, как и обычные держатели денежных средств, получают свои активы в первую очередь. «Металлические» и валютные счета выделяются по критерию предмета договора, поэтому они могут «комбинироваться» со счетами, уникальными в силу целевого назначения – номинальные, эскроу, публичные депозитные, залоговые, конечно, обычные счета могут открываться в драгоценных металлах. К слову, вопрос о том, не противоречит ли «драгоценный безнал» запрету на создание денежных суррогатов в России, в нашей доктрине не решён¹⁸⁷.

Гражданское право по общему правилу предполагает, что в договорах возможна множественность лиц на той или иной стороне. Поэтому идея о совместном счёте реализовывалась и до того, как поправки 2018 года предусмотрели его возможность в п. 5 ст. 845. Например, крупные банки позволяли оформлять несколько карт по одному договору («семейные» карты)¹⁸⁸. Правда, проект изменений в гл. 45 подразумевал полноценное выделение совместных счетов в отдельный вид, где могли бы участвовать юридические лица, а свобода определения условий была весьма широкой. Тем не менее, сейчас только граждане могут открывать такие счета, они обладают правами в равных долях (неравенство долей может быть предусмотрено договором, но вот отказаться от их выделения нельзя никому, кроме разве что супругов в брачном договоре), и только в их рамках возможны взыскания (п. 2 ст. 858).

У юрлиц, однако, есть свой «уникальный» счёт – накопительный – для формирования уставного капитала. Без него регистрация невозможна, и ожидалось, что соответствующие нормы появятся в законодательстве, но, видимо, этому помешал старый спор: одни смотрят на него как на банковский, несмотря на его временность и все налагаемые ограничения (как и в отношении ссудного счёта и счёта эскроу расходные операции здесь в общем-то не производятся)¹⁸⁹, другие – исключительно как на внутрибанковский¹⁹⁰. Отказ от его урегулирования в ГК вроде бы подтверждает последнюю точку зрения.

П. 7 ст. 845 говорит о том, что счёт может быть открыт с использованием электронного средства платежа, за чем стоят, помимо электронных кошельков, упомянутые ещё во введении к этой работе банковские карты¹⁹¹. Для их получения заключается договор, который отдельно устанавливает, к примеру, плату за выпуск¹⁹² или технические параметры (наличие магнитной полосы, микропроцессора), но в остальном «карточный» во всём следует, как подчеркнул ВАС РФ в 2010 году, обычному счёту¹⁹³, и потому общие положения о рассматриваемом договоре так важны для потребителей. Возможно, именно поэтому он стал ещё одной жертвой снижения объёма поправок в Особенную часть, а ведь мог быть урегулирован как полностью самостоятельный. Впрочем, почему бы лучше не адаптировать всю конструкцию договора банковского счёта к самому распространённому его виду?¹⁹⁴ Скорее всего, эта идея и сподвигла дополнить ст. 845 п. 7. Однако детали остались в подзаконных актах, в первую очередь в Положении ЦБ об эмиссии банковских карт¹⁹⁵. Согласно её п. 1.5 карты могут быть, скажем, расчётными (вносятся деньги клиента, но возможен и овердрафт) или кредитными (банк перечисляет туда только свои средства). Карты могут оформляться для перечисления зарплаты гражданам¹⁹⁶ или ведения расчётов юридическими лицами¹⁹⁷. По ним возможны операции с валютой, при этом часто одна карта обслуживает несколько счетов¹⁹⁸.